El otorgamiento de franquicias es otro de los derechos relevantes que se derivan de las marcas. El otorgamiento de franquicias no es nada nuevo. La empresa The I.M. Singer Company otorgó franquicias para la venta de sus máquinas de coser en la década de 1850. Las compañías petroleras y automovilísticas argumentan que sus distribuidores trabajan por medio de franquicias desde principios del siglo XX. Pero en realidad las franquicias no obtuvieron el apoyo y el reconocimiento públicos hasta la década de 1950, cuando los restaurantes y los hoteles empezaron a aparecer como clones a través de todo Estados Unidos.[1]
Las franquicias son un sistema que los titulares de marcas han creado para replicar sus negociaciones o establecimientos, con los mismos métodos y estándares de calidad, para poder llegar a un mayor número de consumidores, incrementando su participación en el mercado y sus ganancias.
De acuerdo con la Ley de la Propiedad Industrial, existirá franquicia cuando con la licencia de uso de una marca, otorgada por escrito, se transmitan conocimientos técnicos o se proporcione asistencia técnica, para que el franquiciante pueda producir o vender bienes o prestar servicios de manera uniforme y con los métodos operativos, comerciales y administrativos establecidos por el franquicitario (titular de la marca), tendientes a mantener la calidad, prestigio e imagen de los productos o servicios a los que la marca distingue.
Cuando se pretenda conceder una franquicia, el futuro franquiciatario debe recibir, por lo menos con treinta días previos a la celebración del contrato de franquicia, la información relativa sobre el estado que guarda la empresa y las condiciones bajo las cuales se otorgará la franquicia, incluyendo los montos y conceptos de los pagos que el franquiciatario debe cubrir al franquiciante. El cumplimiento de esta obligación tiene como propósito que el franquiciante tome una decisión de manera informada y es perfectamente entendible si se toma en cuenta que, por lo regular, la obtención de una franquicia representa una inversión considerable para el franquiciatario. La falta de veracidad en la información le dará derecho al franquiciatario de exigir la nulidad del contrato y el pago de los daños y perjuicios que se le hayan ocasionado por el incumplimiento, siempre que lo haga dentro del plazo de un año, contado a partir de la celebración del contrato. Después de transcurrido este plazo solo tendrá derecho a demandar la nulidad del contrato.
En el contrato de franquicia se pueden establecer todos los derechos, obligaciones y condiciones que las partes consideren convenientes, pero por lo menos se debe incluir lo relativo a la zona geográfica en la que el franquiciatario ejercerá las actividades objeto del contrato; la ubicación, dimensión mínima y características de las inversiones en infraestructura, respecto del establecimiento en el cual el franquiciatario ejercerá las actividades derivadas de la materia del contrato; las políticas de inventarios, mercadotecnia y publicidad, así como las disposiciones relativas al suministro de mercancías y contratación con proveedores, en el caso de que sean aplicables; las políticas, procedimientos y plazos relativos a los reembolsos, financiamientos y demás contraprestaciones a cargo de las partes en los términos convenidos en el contrato; los criterios y métodos aplicables a la determinación de los márgenes de utilidad y/o comisiones de los franquiciatarios; las características de la capacitación técnica y operativa del personal del franquiciatario, así como el método o la forma en que el franquiciante otorgará asistencia técnica; los criterios, métodos y procedimientos de supervisión, información, evaluación y calificación del desempeño, así como la calidad de los servicios a cargo del franquiciante y del franquiciatario; los términos y condiciones para subfranquiciar, si las partes así lo convienen; las causales para la terminación del contrato; los supuestos bajo los cuales podrán revisarse y, en su caso, modificarse de común acuerdo los términos o condiciones del contrato; si el franquiciatario tendrá o no la obligación de enajenarle sus activos al franquiciante, o a quien éste designe, al término del contrato, y si el franquicitario tendrá la obligación de enajenar o transmitir al franquiciante las acciones de su sociedad o hacerlo socio de la misma.
El franquiciante podrá tener injerencia en la organización y funcionamiento del franquiciatario, únicamente para garantizar la observancia de los estándares de administración y de imagen de la franquicia, conforme a lo establecido en el contrato.
Es importante mencionar que, durante la vigencia del contrato y una vez terminado éste, el franquiciatario deberá guardar la confidencialidad sobre la información que tenga dicho carácter o de la que haya tenido conocimiento y que sean propiedad del franquiciante, así como de las operaciones y actividades celebradas al amparo del contrato.
No se puede dar por terminado o rescindido unilateralmente el contrato, salvo que el mismo se haya pactado por tiempo indefinido, o bien, exista una causa justa para ello. Para que el franquiciatario o el franquiciante puedan dar por terminado anticipadamente el contrato, ya sea que esto suceda por mutuo acuerdo o por rescisión, deberán ajustarse a las causas y procedimientos convenidos en el contrato. Hay que tomar muy en cuenta que la terminación anticipada dará lugar al pago de las penas convencionales que las partes hubieran pactado en el contrato, o a las indemnizaciones por los daños y perjuicios causados.
Consideraciones finales
En nuestros tiempo es muy común que se otorguen franquicias. Si usted pretende otorgar una u obtenerla, acuda con un verdadero especialista en la materia, quien le orientará sobres las mejores condiciones legales para celebrar su contrato, a fin de que esté perfectamente protegida su marca y su negocio, o su inversión, según sea el caso. [1] Raab, Steven S., et. al., Franquicias: cómo multiplicar su negocio(The blueprint for franchising a business), 1ª ed., 2a. reimp. trad. de Roberto Haas, México, Limusa, 1993, p. 29.